Teorías de la Pena: Evolución, Críticas y Enfoques Actuales

Teorías Mixtas o de la Unión

Las teorías monistas, predominantes hasta el siglo XX, buscaban un único fin para la pena. Sin embargo, las teorías mixtas o de la unión intentan compatibilizar los fines de prevención general y especial con el fin retributivo. Adoptadas por la mayoría de los Códigos Penales modernos, estas teorías defienden que la pena es una retribución proporcionada al mal causado por el delito, pero también se orienta a la prevención de futuros delitos y a la resocialización del sujeto.

Se distinguen dos tendencias:

• Tendencia progresista: Prioriza la prevención general o especial.
• Tendencia conservadora: Prioriza el fin de retribución.

Ambas tendencias coinciden en que el fin del derecho penal es preservar la sociedad y prevenir delitos, admitiendo el principio de culpabilidad como límite de la intervención estatal.

Dos textos legislativos importantes son:

1. Proyecto Oficial de Código Penal alemán de 1962 (Tendencia conservadora): Con la culpabilidad como fundamento de la pena, defiende la retribución y la prevención, con especial énfasis en la prevención general, considerando que la pena justa es la que intimida.
2. Proyecto Alternativo de Código Penal alemán de 1966 (Tendencia progresista): Con la culpabilidad como límite de las metas de prevención, prioriza la función preventiva y la protección especial, buscando un Derecho Penal humanitario centrado en la resocialización.

Críticas a las Teorías Mixtas o de la Unión

1. Ruptura de la lógica interna: La yuxtaposición de fines rompe con la lógica de las teorías monistas.
2. Visión incompleta: Se centra en la retribución/prevención, olvidando que la pena tiene un fundamento global que las trasciende.

Críticas a las Teorías Actuales (Derecho Penal de Culpabilidad)

Desde la perspectiva de la política criminal, se critican los presupuestos dogmáticos:

1. Principio de culpabilidad acientífico: Se cuestiona la base del principio de culpabilidad y el grado de culpabilidad, argumentando que no se puede demostrar la responsabilidad absoluta del sujeto. Se propone la sustitución del castigo por medidas de seguridad.
2. Imposibilidad de medir la culpabilidad: Se argumenta que no se puede medir la culpabilidad con precisión, lo que dificulta la determinación de la pena justa.
3. Existencia de medidas de seguridad: Se cuestiona la utilidad del principio de culpabilidad si se recurre a la peligrosidad y a las medidas de seguridad.

Orientaciones Actuales

Partiendo de los proyectos de Código Penal alemán y del principio de culpabilidad, las teorías actuales buscan conectar este principio con el retribucionismo, dando importancia a la prevención especial.

Teoría Diferenciadora de Schmidhäuser

Schmidhäuser distingue entre la pena como fenómeno social totalizador y la percepción individual de la pena. El fin de la pena es luchar contra el delito y mantener los índices de criminalidad controlables, mediante el castigo por prevención general. La resocialización, aunque importante, no es el fin principal. Se castiga por necesidad, como mecanismo de coacción psicológica y reafirmación de las normas.

El sentido de la pena varía según el actor:

• Legislador: Busca el bien de la sociedad y la protección frente a ataques intolerables.
• Órganos que administran justicia: Buscan esclarecer los hechos y aplicar el principio de igualdad.
• Juez Penal: Busca hacer justicia y valora las exigencias de prevención especial.
• Funcionarios que ejecutan la ley: Buscan la resocialización del penado (prevención especial pura).
• Sociedad: Busca la reconciliación con el penado.

En resumen:

• Conminación legal abstracta: Predomina la prevención general.
• Fase judicial: Predomina la prevención especial.
• Ejecución de la pena: Predomina la tutela del delincuente y la prevención especial.

Teoría Dialéctica de Roxin

Roxin distingue entre conminación, medición y ejecución de la pena, cada una con un fin diferente:

• Conminación: Prevalece la prevención general, tanto negativa (intimidación) como positiva (cohesión social).
• Medición: La pena respalda la conminación legal, pero la culpabilidad del sujeto limita la graduación de la pena, buscando la justa retribución.
• Ejecución: La pena debe facilitar la resocialización del sujeto (prevención especial).